Отпуск без сохранения заработной платы предоставляется по. Что значит отпуск без сохранения заработной платы

" № 2/2016

Когда предоставляется отпуск без сохранения заработной платы? Когда работодатель может отказать работнику в административном отпуске? Кому такой отпуск должен быть предоставлен? На какой срок он предоставляется? Какими документами оформляется отпуск без сохранения заработной платы? Для чего вести учет таких отпусков?

Трудовым законодательством работникам гарантирован оплачиваемый отпуск (ежегодный и дополнительный). Однако работник вправе рассчитывать не только на оплачиваемые отпуска: ТК РФ предусмотрена возможность предоставления отпуска без сохранения заработной платы. Данному виду отпуска посвящена всего одна статья кодекса. Соответственно у работодателей возникает немало вопросов, связанных с ее применением. В каких случаях работодатель не имеет права отказать в предоставлении неоплачиваемого отпуска? Как его оформить? Какова максимальная продолжительность отпуска без сохранения заработной платы? На эти и некоторые другие вопросы вы найдете ответы, прочитав статью.

Когда предоставляется отпуск без сохранения заработной платы?

Согласно ст. 128 ТК РФ отпуск данного вида может предоставляться:

1. По решению работодателя (но он, рассмотрев причину, по которой работник просит неоплачиваемый отпуск, и свои производственные возможности, может принять решение об отказе в предоставлении такого отпуска).

2. В силу законодательства (когда работодатель не может отказать сотруднику в предоставлении отпуска без сохранения заработной платы).

Поэтому прежде, чем принимать решение об отказе в предоставлении отпуска сотруднику, нужно не только учитывать производственные моменты, но и проверять, не относится ли он к категории работников, которым не может быть отказано в отпуске.

Несколько слов скажем о неоплачиваемом отпуске по решению работодателя. Частью 1 ст. 128 ТК РФ установлено, что по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем . Из данной нормы можно сделать вывод, что обязательными условиями предоставления такого отпуска являются соответствующие обстоятельства, письменное заявление работника и согласие работодателя.

Отметим, что работодатель, принимая решение о предоставлении отпуска, на свое усмотрение оценивает причины, по которым отпуск требуется сотруднику, и если сочтет их незначительными или неуважительными, вправе отказать. Рекомендуем объективно подходить к этому вопросу, поскольку в случае спора суд или контролирующий орган может встать на сторону работника. Например, Пермским краевым судом рассматривалось дело о признании приказа о применении мер дисциплинарной ответственности незаконным. Б. обратилась к работодателю с заявлением о предоставлении неоплачиваемого отпуска на день, не указав причину, по которой он требуется. Соответственно работодатель отказал в предоставлении отпуска, однако Б. на работу не вышла. За это ей объявили . Суд, исследовав материалы дела, выяснил причину отсутствия – необходимость явки в прокуратуру и суд (вызов оформлен соответствующими документами) – и признал приказ о применении дисциплинарного взыскания незаконным (Апелляционное определение Пермского краевого суда от 12.08.2013 по делу № 33-7452).

Не всегда, конечно, суд встает на сторону работника. Если тот не явится на работу после того, как работодатель откажет в предоставлении неоплачиваемого отпуска, применение мер дисциплинарной ответственности вплоть до увольнения за суд может признать законным и обоснованным (см., например, Определение Московского городского суда от 08.09.2015 № 4г/8-8669/2015, Апелляционное определение Омского областного суда от 02.09.2015 по делу № 33-6239/2015).

Когда отказ работодателя будет незаконным?

Как мы выяснили, в некоторых случаях работодатель обязан удовлетворить заявление работника о предоставлении отпуска без сохранения зарплаты. В частности, согласно ч. 2 ст. 128 ТК РФ работодатель должен предоставить такой отпуск:

• участникам Великой Отечественной войны – до 35 календарных дней в году;
• работающим пенсионерам по старости (по возрасту) – до 14 календарных дней в году;
• родителям и женам (мужьям) военнослужащих, сотрудников органов внутренних дел, федеральной противопожарной службы, органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, таможенных органов, сотрудников учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы (службы), либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы (службы), – до 14 календарных дней в году;
• работающим инвалидам – до 60 календарных дней в году;
• работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников – до 5 календарных дней.

С отпуском по последнему основанию нередки проблемы. В частности, работодатель не всегда верно определяет близких родственников. (Например, необходимо ли предоставить неоплачиваемый отпуск работнику в связи с похоронами дяди?) Точного толкования названного понятия ни в одном российском законе нет. Так, согласно ст. 2 СК РФ членами семьи являются супруги, родители и дети, а в силу ст. 14 СК РФ близкими родственниками считаются родители и дети, дедушки, бабушки, внуки, полнородные и неполнородные братья и сестры. Как видим, категории «члены семьи» и «близкие родственники» пересекаются. Считаем, что предоставление неоплачиваемого отпуска в связи, например, со смертью дяди остается на усмотрение работодателя, а вот отказ в предоставлении такого отпуска в связи со смертью бабушки будет незаконным.

Приведенный в ст. 128 ТК РФ перечень оснований, когда работодатель не вправе отказать в отпуске, далеко не исчерпывающий: соответствующие случаи могут быть установлены ТК РФ или другими федеральными законами.

Например, согласно ст. 173 ТК РФ работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы сотрудникам, допущенным к вступительным испытаниям при поступлении в высшее учебное заведение, а также слушателям подготовительных отделений образовательных организаций высшего образования для прохождения итоговой аттестации – 15 календарных дней. Чуть меньше – 10 календарных дней неоплачиваемого отпуска – обязан предоставить работодатель сотрудникам, совмещающим работу с получением среднего профессионального образования (ст. 174 ТК РФ).

Обратите внимание

Работнику, имеющему двух или более детей в возрасте до 14 лет, работнику, имеющему ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет, одинокой матери, воспитывающей ребенка в возрасте до 14 лет, отцу, воспитывающему ребенка в возрасте до 14 лет без матери, коллективным договором могут устанавливаться ежегодные дополнительные отпуска без сохранения заработной платы в удобное для них время продолжительностью до 14 календарных дней (ст. 263 ТК РФ).

В некоторых случаях неоплачиваемый отпуск полагается совместителям. Так, в силу ст. 286 ТК РФ, если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска меньше, чем по основному месту работы, то работодатель по просьбе сотрудника должен предоставить ему отпуск соответствующей продолжительности без сохранения заработной платы.

Но не только Трудовой кодекс определяет случаи, когда работодатель не может отказать в неоплачиваемом отпуске: такие случаи могут быть установлены и иными федеральными законами. Для наглядности представим их в таблице.

Норма закона		Продолжительность
Федеральный закон от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»	Гражданские служащие
Федеральный закон от 02.03.2007 № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации»	Муниципальные служащие
Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»	Супруги военнослужащих	Часть отпуска супругов, превышающая продолжительность ежегодного отпуска по основному месту
Федеральный закон от 09.01.1997 № 5-ФЗ «О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда, Героям Труда Российской Федерации и полным кавалерам ордена Трудовой Славы»	Герои Социалистического Труда, Герои Труда Российской Федерации и полные кавалеры ордена Трудовой Славы	До 3 недель в год
Закон РФ от 15.01.1993 № 4301-1 «О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы»	Герои СССР, РФ и полные кавалеры ордена Славы	До 3 недель в год
Федеральный закон от 12.01.1995 № 5-ФЗ «О ветеранах»	Инвалиды войны	До 60 дней в году
	Участники ВОВ	До 35 дней в году
	Ветераны боевых действий
	Работавшие в период ВОВ на объектах противовоздушной обороны, строительстве оборонительных сооружений, военно-морских баз, аэродромов и других военных объектов
Федеральный закон от 12.06.2002 № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации»	Доверенные лица кандидатов, участвующих в выборах, а также доверенные лица избирательных объединений	На период полномочий
Федеральный закон от 22.02.2014 № 20-ФЗ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации»	Доверенные лица политической партии, кандидатов, выдвинутых по избирательным округам	На период полномочий

Отметим: отказ в предоставлении отпуска, гарантированного трудовым законодательством, и последующее дисциплинарное наказание сотрудников, ушедших в такой отпуск без согласия работодателя, признается судами и контролирующими органами неправомерным. Так, З. обратилась в суд с требованием к МУ «Муниципальный дом культуры и искусств им. Г. В. Калиниченко» о восстановлении на работе после увольнения за прогул. В ходе рассмотрения дела суд установил, что на основании решения избирательной комиссии муниципального округа З. как доверенному лицу кандидата на должность главы округа было выдано удостоверение № 1 о том, что она является доверенным лицом кандидата. Работодатель об этом был поставлен в известность.

08.08.2014 З. поступил телефонный звонок, ей сообщили о необходимости явиться в администрацию МО, где она пробыла с 13.00 до 18.00. 11.08.2014 З. подала объяснительную записку, в которой указала причины отсутствия и реквизиты удостоверения доверенного лица, и приложила справку из администрации МО. Однако руководство МУ все-таки уволило З.

В силу ст. 43 Закона № 67-ФЗ на период полномочий доверенного лица работодатель обязан дать доверенным лицам по их просьбе неоплачиваемый отпуск. Поскольку такой отпуск З. предоставлен не был, даже при том, что она не писала заявления, а поставила в известность руководство о необходимости отсутствия по телефону, признали незаконным: для убытия с работы имелась уважительная причина – осуществление деятельности, связанной с выборами, о чем З. в последующем предоставила справку (Апелляционное определение Московского областного суда от 18.03.2015 по делу № 33-5980/2015).

К сведению

Случаи предоставления неоплачиваемых отпусков могут быть установлены коллективным договором или отраслевыми соглашениями. Например, Отраслевым соглашением по организациям Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии на 2015 – 2017 годы женщине, имеющей ребенка в возрасте до 16 лет, предоставляется право на один дополнительный выходной день в месяц без сохранения заработной платы.

Подводя итог раздела, скажем, что если работодатель предоставил определенное законом, коллективным договором или соглашением количество дней неоплачиваемого отпуска в полном объеме, то при новой просьбе в течение этого же года работодатель вправе отказать работнику льготной категории в таком отпуске. Например, работник-инвалид в апреле и августе 2015 года получил неоплачиваемые отпуска по 30 дней (всего согласно ст. 128 ТК РФ инвалид вправе рассчитывать на 60 дней в год). Если о неоплачиваемом отпуске он попросит еще, например, в ноябре – работодатель вправе отказать в предоставлении такого отпуска и это не будет нарушением закона.

Срок неоплачиваемого отпуска

На какой срок может быть предоставлен неоплачиваемый отпуск по семейным обстоятельствам? Трудовой кодекс не дает четкого ответа на этот вопрос и не устанавливает ограничений. Следовательно, по общему правилу такой отпуск может длиться день, неделю, несколько месяцев и любой другой период, о котором будет достигнуто соглашение между работником и работодателем.

Однако некоторыми нормативными актами предусмотрен предельный срок нахождения в неоплачиваемом отпуске. Например, на основании п. 15 ст. 46 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» продолжительность отпуска без сохранения денежного содержания, предоставляемого по семейным обстоятельствам и иным уважительным причинам государственным служащим, не может составлять более года. Аналогичный срок установлен для неоплачиваемых отпусков муниципальных служащих .

Обратите внимание

Как быть, когда у работника несколько оснований для отпуска без сохранения зарплаты, например, работник – пенсионер и инвалид, соответственно имеет право на 14 и 60 календарных дней отпуска? Трудовое законодательство не содержит ответа. Полагаем, что в таком случае работник вправе рассчитывать лишь на отпуск большей продолжительности.

Отметим, что вести учет отпусков без сохранения заработной платы необходимо по нескольким причинам.

Во-первых, как мы уже говорили, это поможет работодателю обосновать отказ в предоставлении отпуска сотрудникам, которым по общему правилу работодатель обязан его предоставить (Апелляционное определение Алтайского краевого суда от 22.01.2014 по делу № 33-502/2014).

Во-вторых, количество дней неоплачиваемого отпуска важно для подсчета стажа для предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска. Напомним, что согласно ч. 1 ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года. Время отпуска (отпусков) без сохранения зарплаты, превышающее 14 дней, включению в указанный стаж не подлежит.

Невключение такого времени отражается увеличением рабочего года на соответствующее количество дней, что в кадровом делопроизводстве означает смещение начала либо окончания рабочего года, в котором использовался отпуск без сохранения заработной платы (Апелляционное определение Красноярского краевого суда от 18.03.2013 по делу № 33-2432).

Например, работник устроился в учреждение 10.03.2015. Продолжительность отпусков без сохранения заработной платы в 2015 году у него составила 20 дней. Поскольку ему было предоставлено больше 14 дней административного отпуска, продолжительность рабочего года увеличится на число дней, превышающее 14, – 6. Таким образом, рабочий год начнется с 10.03.2015 и закончится 15.03.2016.

Оформляем документы

Неоплачиваемый отпуск предоставляется только по инициативе работника (предоставление такого отпуска по инициативе работодателя – например, в случае снижения объема работ – является нарушением трудового законодательства), то есть работодателю необходимо заявление работника. В заявлении должны быть указаны причины, по которым отпуск необходим, чтобы работодатель мог принять обоснованное решение, ну и конечно же, желаемые даты.

Согласие (несогласие) с заявлением работодатель может выразить, сделав на нем соответствующую запись, например, «Не возражаю», «Согласовано». На основании такого завизированного заявления издается приказ о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы. Для этого применяется унифицированная форма Т-6 (Т-6а) или форма, утвержденная учреждением. В приказе необходимо указать вид отпуска, количество календарных дней отпуска и даты, на которые он приходится.

К сведению

Некоторые работники уходят в отпуск, не дождавшись приказа. В таком случае, если они не относятся к льготным категориям, которым отпуск необходимо предоставлять, работодатель может зафиксировать прогул и применить меры дисциплинарного воздействия вплоть до увольнения. Например, Ленинградский областной суд в Определении от 03.07.2014 № 33-3394/2014 указал, что наличие резолюции руководителя на заявлении с просьбой о предоставлении дополнительного неоплачиваемого отпуска не свидетельствует о достижении работником соглашения с работодателем по данному вопросу, так как предоставление отпуска должно оформляться приказом.

Приказ о предоставлении отпуска подписывает руководитель организации или иное уполномоченное лицо (ч. 4 ст. 20 ТК РФ). С приказом обязательно ознакомьте сотрудника под роспись.

Если в учреждении работают дистанционные сотрудники, оформление неоплачиваемого отпуска для них может происходить путем обмена электронными документами с усиленными квалифицированными подписями (ч. 4, 5 ст. 312.1 ТК РФ).

Ну и конечно, сведения о неоплачиваемом отпуске нужно внести в разд. VIII личной карточки.

Вопрос

Можно ли отозвать сотрудника из неоплачиваемого отпуска?

Четкого ответа в трудовом законодательстве нет. Но мы считаем, что работодатель вполне может отозвать работника из отпуска, воспользовавшись по аналогии нормами ст. 125 ТК РФ, регулирующей отзыв из ежегодного оплачиваемого отпуска. Правда, с одним нюансом: оставшиеся от административного отпуска в связи с отзывом из него дни не присоединяются в дальнейшем к какому-либо отпуску и не предоставляются в любое удобное для работника время в течение рабочего года.

В заключение

По общему правилу неоплачиваемые отпуска предоставляются по семейным обстоятельствам на основании письменного заявления работника. Но есть случаи, когда работодатель не вправе отказать в представлении такого отпуска. Они определены Трудовым кодексом, иными федеральными законами, соглашениями, коллективными договорами. Кроме этого, помните, что период отпуска, превышающий 14 календарных дней, не включается в стаж для предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска. И, конечно же, не отправляйте работников в отпуск без сохранения зарплаты сами, то есть не проявляйте инициативу – если в ходе рассмотрения спора будет выявлено принуждение к такому отпуску, возможно применение к работодателю мер административной ответственности в виде штрафа по ст. 5.27 КоАП РФ.

СТ 128 ТК РФ .

По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем.

Работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы:

• участникам Великой Отечественной войны - до 35 календарных дней в году;
• работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в году;
• родителям и женам (мужьям) военнослужащих, сотрудников органов внутренних дел, федеральной противопожарной службы, таможенных органов, сотрудников учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы (службы), либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы (службы), - до 14 календарных дней в году;
• работающим инвалидам - до 60 календарных дней в году;
• работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников - до пяти календарных дней;
• в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами либо коллективным договором.

Комментарий к Ст. 128 Трудового кодекса РФ

1. Отпуск без сохранения заработной платы, хотя и регулируется главой ТК РФ, относящейся к отпускам, не может рассматриваться как разновидность ежегодного оплачиваемого отпуска, основного или дополнительного. С ежегодным отпуском его объединяет лишь то обстоятельство, что за работником сохраняется место работы (должность). Но в отличие от ежегодного отпуска отпуск без сохранения заработной платы предоставляется без учета трудового стажа и не оплачивается. Его нужно рассматривать как особую форму социальных гарантий для работников.

2. Часть 2 комментируемой статьи 128 ТК РФ устанавливает категории работников, требование которых о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы определенной продолжительности обязательно для работодателя. Определены семейные обстоятельства, при которых право на отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью до пяти календарных дней получает любой работник.

К другим предусмотренным ТК РФ или иными федеральными законами случаям, когда работодатель обязан по заявлению работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы, относятся случаи предоставления такого отпуска:

ветеранам боевых действий и военнослужащим, награжденным орденами или медалями СССР за службу в указанный период, и другим лицам, указанным в ст. ст. 16 - 19 Федерального закона от 12 января 1995 г. N 5-ФЗ "О ветеранах", - на срок до 35 календарных дней в году;

работникам - Героям Советского Союза, Героям Российской Федерации, полным кавалерам ордена Славы, Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы - на срок до трех недель в году в удобное для них время (ст. 8 Закона РФ от 15 января 1993 г. N 4301-1 "О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы"; ст. 6 Федерального закона от 9 января 1997 г. N 5-ФЗ "О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы");

работникам, допущенным к вступительным испытаниям в образовательные организации высшего профессионального образования и в имеющие государственную аккредитацию образовательные организации среднего профессионального образования, - на срок соответственно 15 и 10 календарных дней;

работникам - слушателям подготовительных отделений образовательных организаций высшего профессионального образования для сдачи выпускных экзаменов - на срок 15 календарных дней;

работникам, обучающимся в имеющих государственную аккредитацию образовательных организациях высшего или среднего профессионального образования по очной форме обучения, для прохождения промежуточной аттестации - соответственно 15 и 10 календарных дней в учебном году; для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов - соответственно четыре месяца и два месяца; для сдачи итоговых экзаменов - один месяц (см. ст. , к ним);

работникам, работающим по совместительству, - если продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска на работе по совместительству меньше, чем по основному месту работы (см. );

супругам военнослужащих. Эта категория работников имеет право на получение очередного отпуска одновременно с военнослужащими, причем продолжительность отпусков супругов военнослужащих может быть по их желанию уравнена с продолжительностью отпуска военнослужащих путем предоставления им отпуска без сохранения заработной платы (п. 11 ст. 11 Федерального закона от 27 мая 1998 г. N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих");

народным дружинникам и внештатным сотрудникам полиции. Им по месту работы предоставляется дополнительный отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью до 10 календарных дней (п. 3 ст. 26 Федерального закона от 2 апреля 2014 г. N 44-ФЗ "Об участии граждан в охране общественного порядка").

3. Работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, при полном или частичном соединении ежегодных оплачиваемых отпусков не более чем за два года должен быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы на время, необходимое для проезда к месту использования отпуска и обратно. Общая продолжительность предоставляемого отпуска не должна превышать шести месяцев.

4. Основания для обязательного предоставления отпуска без сохранения заработной платы могут устанавливаться и коллективными договорами. В частности, работнику, имеющему двух или более детей в возрасте до 14 лет; работнику, имеющему ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет; одинокой матери, воспитывающей ребенка в возрасте до 14 лет; отцу, воспитывающему ребенка в возрасте до 14 лет без матери, коллективным договором могут устанавливаться ежегодные дополнительные отпуска без сохранения заработной платы в удобное для них время продолжительностью до 14 календарных дней. Указанный отпуск по заявлению работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован отдельно полностью либо по частям. Перенесение этого отпуска на следующий рабочий год не допускается (см. и комментарий к ней).

5. Определяя случаи, когда работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы, федеральные законы и коллективные договоры, как правило, устанавливают максимальную продолжительность такого отпуска. Конкретная продолжительность отпуска может быть и менее этих пределов и определяется самим работником в его письменном заявлении.

Если работник обращается с заявлением о предоставлении отпуска большей продолжительности, чем установлено законом (коллективным договором), такое увеличение отпуска может иметь место по соглашению сторон.

6. Работник, получивший отпуск без сохранения заработной платы, вправе отказаться от его использования и вернуться к исполнению трудовых обязанностей, поставив об этом в известность работодателя.

7. В случаях, не указанных в ч. 2 комментируемой статьи 128 Трудового кодекса РФ, других федеральных законах или коллективном договоре, заявление работника о предоставлении ему отпуска без сохранения заработной платы необязательно для работодателя, который вправе удовлетворить просьбу работника или отказать в ее удовлетворении. В случае удовлетворения просьбы работника продолжительность отпуска определяется по соглашению сторон. Отпуск без сохранения заработной платы может быть предоставлен на любое время.

8. О правилах включения времени отпусков без сохранения заработной платы в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, .

предоставлением такого рода отпуска работодатель ущемляет трудовые права работников, предусмотренные ст. 157 ТК РФ

работодатель, как ему кажется, имея «благие» намерения, оперирует тем, что в кризисные моменты жизни организации он не увольняет работников, сохраняя за ними рабочие места

отказ работника от работы по причине задержки выплаты ему заработной платы не должен проявляться в виде отпуска без сохранения ему заработной платы, поскольку применение ст. 128 ТК РФ в данном случае абсолютно неуместно

то, что не запрещено законом, то разрешено

весьма сомнительной видится практика предоставления отпусков без сохранения заработной платы с некоей отработкой по соглашению сторон

отпуск без сохранения заработной платы по-прежнему удобно рассматривать работодателям, прежде всего, как своеобразный резерв для снижения расходов по выплатам работникам

провозглашенные в ст.ст. 173 - 177 ТК РФ гарантии работникам, совмещающим работу с обучением, в большинстве случаев оказываются для работодателей «роскошью»

• ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОТПУСКА БЕЗ СОХРАНЕНИЯ ЗАРАБОТНОЙ ПЛАТЫ

• НЕЗАКОННАЯ ПОДМЕНА ПРОСТОЯ ОТПУСКОМ «ПО ПРОИЗВОДСТВЕННОЙ НЕОБХОДИМОСТИ»

• ТИПИЧНЫЕ НАРУШЕНИЯ ПРИ ПРЕДОСТАВЛЕНИИ «УЧЕБНЫХ» ОТПУСКОВ

• ОТКАЗ РАБОТНИКА ОТ РАБОТЫ КАК ФАКТИЧЕСКИЙ ОТПУСК БЕЗ СОДЕРЖАНИЯ

Ориентировочно в 1995 – 1999 гг. в нашей стране существовала своего рода «эпидемия» по предоставлению так называемых «отпусков без содержания по инициативе работодателей», что было обусловлено финансово-экономическим кризисом как организаций, так и в целом страны.

Еще в 2000 году в отдельных регионах России продолжала сохраняться напряженная обстановка. Так, согласно отдельным статистическим данным, в частности по работе Уполномоченного по правам человека в Пермской области, почти половина – точнее 43% поступивших жалоб касались незаконного отправления работников в отпуск без сохранения заработной платы .
В настоящее время все реже в обобщениях работы органов надзора и контроля по соблюдению трудового законодательства РФ, специальной литературе и публикациях средств массовой информации можно встретить указанное нарушение законодательства в качестве одного из распространенных явлений.

Между тем сегодня стабильно немалая часть обращений граждан в надзорные и контрольные органы связана с несвоевременной выплатой заработной платы и оплаты отпуска . Судя же по устным жалобам и возмущениям работников, незаконное предоставление отпуска без сохранения заработной платы по-прежнему остается актуальным вопросом .

Как раньше - в ст. 76 КЗоТ, так и сегодня - в ст. 128 Трудового кодекса Российской Федерации (ТК РФ), предусматривается возможность предоставления работникам отпуска без сохранения заработной платы. В науке трудового права он относится к социальным видам отпусков , то есть, не связан с трудом работника.

При этом если ранее данный отпуск носил название «кратковременный», в настоящее время законодатель устанавливает разную продолжительность такого отпуска в зависимости от отнесения к той или иной группе:

• отпуск без сохранения заработной платы, предоставляемый по соглашению сторон любому работнику (абз. 1 ст. 128 ТК РФ);
• отпуск без сохранения заработной платы, предоставляемый работодателем в обязательном порядке отдельным категориям работников или всем работникам при наступлении определенного важного в жизни личности события (абз. 2 – абз. 8 ст. 128 ТК РФ).

В первом случае по письменному заявлению работника в связи с семейными обстоятельствами и другими уважительными причинами работодатель вправе предоставить работнику желаемый отпуск, продолжительность которого определяется исключительно по соглашению сторон. В этой связи такой отпуск не обязательно должен быть кратковременным, никаким законодательно установленным сроком он не ограничен. По закону работник и работодатель должны совместно определять срок отпуска без сохранения заработной платы, исходя из характера причин и конкретных обстоятельств, вызвавших необходимость в данном отпуске.

Однако фактически указанная группа отпусков предоставляется «с согласия работодателя» (либо даже «по его усмотрению»). На практике это выглядит следующим образом.
1) Работник в форме письменного заявления оформляет свою просьбу о предоставлении отпуска, с указанием причины (обстоятельства) и срока (его начало и окончание).
Обращает на себя внимание, что указание на уважительную причину носит обязательный характер, несмотря на то, что причина явно касается частной жизни работника. В интересах самого работника для получения отпуска указать необходимую информацию.
Личные сведения о работнике, ставшие известными работодателю, следует относить к персональным данным работника, порядок хранения, обработки и использования которых осуществляется в соответствии с требованиями главы 14 ТК РФ, Федеральным законом «О персональных данных» № 152-ФЗ от 27. 07. 2006г. и иными федеральными законами.
2) В свою очередь работодатель, рассматривая заявление о работнике, определяет уважительность причин, возможность предоставления отпуска и его продолжительность. Поскольку ТК РФ примерного перечня уважительных причин не содержит, то работодатели преимущественно ориентируются на сложившуюся распространенную практику. Так, к примеру, к числу уважительных причин можно отнести: не только регистрацию брака (абз. 7 ст. 128), но в целом: свадьбу; юбилеи; проводы сына на срочную военную службу; отправление детей на отдых в лагеря, дома отдыха и т.д .

В исчерпывающем варианте указать причины и обстоятельства, относящиеся к разряду уважительных, конечно, не представляется возможным, да и нужным тоже, но в наиболее развернутом, примерном перечне, отработанным практикой, ст. 128 ТК РФ, по-моему, все-таки нуждается. Это позволит сузить границы произвола недобросовестных работодателей при их самостоятельном определении уважительности причин и сориентирует самих работников, которые в большинстве своем не имеют навыков по толкованию норм законов.

В любом случае, даже при установлении соответствующего законодательного примерного перечня, вопрос об уважительности причин работодателю следует оценивать с использованием индивидуального подхода в каждом конкретном случае, с учетом всех имеющихся обстоятельств.

Таким образом, получается, что на практике работодатель по своему усмотрению может отказать работнику в предоставлении отпуска без содержания, если он посчитает указанную в заявлении причину неуважительной.

Между тем нерешенным на законодательном уровне остается вопрос о том, какое решение нужно принять работодателю по соглашению с работником в том случае, если причина работника является уважительной для предоставления ему отпуска без сохранения заработной платы, но интересы производства требуют присутствия работника на рабочем месте. В этом случае на чаше весов оказываются, с одной стороны, частная жизнь конкретного работника, а с другой стороны, производственные задачи и интересы работодателя.

3) При положительном решении вопроса о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы, причем независимо от его назначения и продолжительности, работодатель издает приказ (распоряжение) об отпуске , с которым работник знакомится стандартно под роспись. Соответственно в приказе (распоряжении) помимо указания на Ф.И.О. работника должны содержаться: причина (обстоятельство) отпуска, конкретная его продолжительность и даты начала и окончания такого отпуска.
Очевидно, на отпуска без содержания не распространяются правила о ежегодных основных и дополнительных отпусках, предусмотренных ст. 122 – ст. 127 ТК РФ.

Отпуск без сохранения заработной платы, если иного напрямую не установлено в законе, предоставляется независимо и без связи с другими отпусками .
Во время этого отпуска за работником сохраняется его место работы (должность), но не сохраняется (не выплачивается) заработная плата.
С внесением изменений в ст. 121 ТК РФ соответствующим Федеральным законом № 157-ФЗ от 22. 07. 2008г. в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается и время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.
Соответственно, если продолжительность отпуска без сохранения заработной платы превышает установленные 14 календарных дней в течение рабочего года, то в указанный стаж работы они не должны включаться. В этой связи специалисты отдела кадров должны отслеживать и суммировать в течение года продолжительность подобного рода отпусков. В том случае, если 14 календарных дней в течение года работником уже использованы, то представляется важным заблаговременно (до издания приказа или распоряжения об отпуске) информировать об этом работника, желающего получить отпуск без сохранения заработной платы.
Получив отпуск без содержания, работник вправе в любой момент его прервать и выйти на работу, согласовав данный вопрос с работодателем. Последнее действие вытекает из законодательной формулировки о том, что отпуск без сохранения заработной платы предоставляется «по соглашению между работником и работодателем». Следовательно, в этом же порядке срок отпуска стороны могут сократить.
В специальной литературе иногда указывается на то обстоятельство, что отпуск без сохранения заработной платы может предоставляться «с возможной его отработкой, по соглашению сторон, в последующий период, исходя из условий и возможностей производства» .
С одной стороны, то, что не запрещено законом, то разрешено, особенно в условиях развития договорного метода регулирования в трудовых отношениях, когда стороны могут предусмотреть такое условие опять же по соглашению сторон. Однако, с другой стороны, отработка времени отпуска противоречит самому смыслу отпуска, каким бы он ни был, «социальным» или «трудовым». Более того, если законодатель считает какую-либо отработку работника необходимой, то на это имеются законодательные указания (например, в ст. 80 ТК РФ по общему правилу фактически определена отработка работника до истечения двухнедельного срока предупреждения об увольнении по собственному желанию ).
В контексте изложенного весьма сомнительной видится практика предоставления отпусков без сохранения заработной платы с некоей отработкой по соглашению сторон. В этой связи для единообразного применения норм ТК РФ, в частности ст. 128, законодателю следовало бы однозначно определиться, возможна ли такая отработка, если стороны об этом договорятся.
Во втором случае работодатель на основании письменного заявления работника обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы:

• всем желающим работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников – до 5 календарных дней (ст. 128 ТК РФ);
• отдельным категориям лиц:
• участникам Великой Отечественной войны – до 35 календарных дней в году (ст. 128 ТК РФ);
• работающим пенсионерам по старости (по возрасту) – до 14 календарных дней (ст. 128 ТК РФ);
• родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы, - до 14 календарных дней в году (ст. 128 ТК РФ);
• работающим инвалидам – до 60 календарных дней в году (ст. 128 ТК РФ);
• работникам, допущенным к вступительным испытаниям в образовательные учреждения высшего профессионального образования – 15 календарных дней (ст. 173 ТК РФ);
• работникам, допущенным к вступительным испытаниям в имеющим государственную аккредитацию в образовательные учреждения среднего профессионального образования – 10 календарных дней (ст. 174 ТК РФ);
• работникам – слушателям подготовительных отделений образовательных учреждений высшего профессионального образования для сдачи выпускных экзаменов – 15 календарных дней (ст. 173 ТК РФ);
• работникам, обучающимся в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях высшего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающим учебу с работой, для прохождения промежуточной аттестации – 15 календарных дней в учебном году, а для подготовки защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов – четыре месяца, для сдачи итоговых государственных экзаменов – один месяц (ст. 173 ТК РФ);
• работникам, обучающимся в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях среднего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающим учебу с работой, для прохождения промежуточной аттестации – 10 календарных дней в учебном году, а для подготовки защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов – два месяца, для сдачи итоговых экзаменов – один месяц (ст. 174 ТК РФ).

Кроме того, работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы лицам, работающим по совместительству, если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы – разница указанных отпусков и будет составлять продолжительность отпуска без сохранения заработной платы (основание - ст. 286 ТК РФ).
Почти всем категориям ветеранов (инвалиды войны, ветераны боевых действий и др.), в соответствии с Федеральным законом «О ветеранах» № 5-ФЗ от 12. 01. 1995г. (в ред. Федерального закона N 186-ФЗ от 23. 12. 2003г.), предоставляются отпуска без сохранения заработной платы сроком, как правило, до 30 рабочих дней в году, за отдельными исключениями.
Согласно положениям ч. 15 ст. 46 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации» № 79-ФЗ от 27. 07. 2004г. (в ред. Федерального закона N 30-ФЗ от 29. 03. 2008г.) гражданскому служащему по семейным обстоятельствам, иным уважительным причинам и в иных случаях, предусмотренных федеральными законами, по его письменному заявлению решением представителя нанимателя может предоставляться отпуск без сохранения денежного содержания продолжительностью не более одного года.
Также в соответствии с ч. 6 ст. 21 Федерального закона «О муниципальной службе в Российской Федерации» № 25-ФЗ от 02. 03. 2007г. муниципальным служащим по аналогии с государственными служащими может предоставляться отпуск без сохранения денежного содержания продолжительностью не более одного года.
Особое место по рассматриваемому виду отпуска занимает отпуск по уходу за ребенком , предоставляемый женщинам на период ухода за ребенком и до достижения ребенком возраста трех лет, а также предоставляемый на тех же условиях отцу ребенка, бабушкам, дедушкам и иным родственникам либо опекунам, фактически осуществляющим уход за ребенком (ст. 256 ТК РФ).
С одной стороны, законодатель напрямую не указывает, что этот отпуск – есть «отпуск без сохранения заработной платы». С другой стороны, это подразумевается и применяется большинство уже отмеченных правил, как и в отпуске без содержания. В частности, на период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность). Вместе с тем, при выходе работника из такого отпуска согласования с работодателем не требуется, это личное решение работника, о котором нужно только заранее поставить в известность другую сторону трудовых отношений .
Итак, приведенный в настоящей статье перечень категорий работников, которым работодатель обязан предоставить дополнительный отпуск без сохранения заработной платы, не является исчерпывающим . Указание на такие категории лиц предусмотрено не только разбросанными нормами ТК РФ , но и различными федеральными законами и (или) коллективным договором.
Так, например, в коллективном договоре согласно ст. 263 ТК РФ: 1) работникам, имеющим двух и более детей в возрасте до четырнадцати лет; 2) работникам, имеющим ребенка–инвалида в возрасте до восемнадцати лет; 3) одинокой матери, воспитывающей ребенка в возрасте до четырнадцати лет; 4) отцу, воспитывающему ребенка в возрасте до четырнадцати лет без матери, - могут устанавливаться ежегодные дополнительные отпуска без сохранения заработной платы в удобное для них время продолжительностью до 14 календарных дней. Причем данный отпуск по просьбе работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован отдельно полностью либо частями. Перенесение же данного отпуска на следующий рабочий год не допускается.
***
В современных условиях развития страны отпуск без сохранения заработной платы по-прежнему удобно рассматривать работодателям, прежде всего, как своеобразный резерв для снижения расходов по выплатам работникам, гарантированным действующим трудовым законодательством РФ . Особенно распространено незаконное применение данного отпуска в условиях неплатежеспособности организации или индивидуального предпринимателя.
Однако несправедливым было бы делать акцент только на неправомерных действиях работодателей. Работники, выразившие согласие с предложением работодателя своими действиями, в частности – собственноручно написанным заявлением – просьбой, способствуют предоставлению отпуска без сохранения заработной платы, фактически инициированного работодателем.
В правоприменении нередкими оказываются следующие типичные ситуации.
1) Уже более десятилетия существует сомнительная практика применения отпуска без сохранения заработной платы в интерпретации «вынужденного». В юридической литературе широко распространены иные названия: «административный» или «производственный» отпуск. Как бы такой отпуск не именовался, в ТК РФ он не предусмотрен.
На практике данный отпуск предоставляется по инициативе работодателя, как правило, с целью предотвращения массового увольнения, при угрозе банкротства организации либо в частном случае отсутствия работы (независимо от характера причин). Таким образом, работодатель, как ему кажется, имея «благие» намерения, оперирует тем, что в кризисные моменты жизни организации он не увольняет работников, сохраняя за ними рабочие места, пытаясь разрешить возникшие экономические трудности в период отпуска «по производственной необходимости», который чаще всего впоследствии оказывается длительным.
В юридической литературе можно встретить мнение, согласно которому подобные ситуации должны оцениваться дифференцированно с учетом конкретных сложившихся обстоятельств. К примеру, «если работник или группа работников согласны на уход в длительный отпуск без сохранения заработной платы, то теоретически это не является нарушением закона », «решает в этом случае сам работник» .
Когда анализируешь возникшую ситуацию в контексте защиты трудовых прав работников и работодателей и соблюдения некоего баланса их правовых интересов, то, на первый взгляд, применение отпуска без содержания может показаться оправданным и целесообразным.
Однако при толковании действующего трудового законодательства РФ, не представляется возможным согласиться с подобным мнением ученых о законности применения «вынужденного» отпуска без сохранения заработной платы. Напротив, подобную практику их применения хочется назвать порочной, а нарушения относить к разряду грубых. Такое утверждение обусловлено рядом факторов.
Во-первых, нельзя забывать, что такой вид отпуска не предусмотрен действующими нормами ТК РФ. Более того, категоричное отрицание «вынужденного» отпуска по инициативе работодателя установлено с 27. 06. 1996г., в соответствии с разъяснением Министерства труда РФ № 6 «Об отпуске без сохранения заработной платы по инициативе работодателя», утвержденным Постановлением Минтруда РФ № 40 от 27. 06. 1996г. и до сих пор сохранившим свою юридическую силу.
Во-вторых, отпуск без сохранения заработной платы согласно положениям ст. 128 ТК РФ предоставляется «по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам», где подразумеваются социальные нужды, возникшие в личной жизни работника, а не по необходимости работодателя.
Наконец, в-третьих, предоставлением такого рода отпуска работодатель ущемляет трудовые права работников, предусмотренные ст. 157 ТК РФ. Возникшая ситуация должна расцениваться не иначе как простой, подлежащий оплате, за исключением простоя, произошедшего по вине работника.
На практике очевидны трудности при определении вида простоя: произошло это по вине работодателя (1) либо по причинам, не зависящим от работодателя и работника (2), - соответственно различается оплата: от 2/3 средней заработной платы до 2/3 тарифной ставки, оклада (должностного оклада), рассчитанных пропорционально времени простоя (ст. 157 ТК РФ).
Если говорить о вине работодателя, что вполне возможно, так как в трудовом договоре с руководителями организаций (являющихся работодателями) нередко предусматривается обязанность по обеспечению прибыльной работы организации, то она, как и любая другая вина, должна быть доказана и документально отражена. В этой связи возникает, как минимум, два нерешенных вопроса: кто будет устанавливать вину работодателя, и в каком порядке это будет осуществляться?
На основании изложенного, исходя из действующих норм трудового законодательства РФ, представляется недопустимой и незаконной подмена простоя не по вине работника так называемым «вынужденным» отпуском .
2) Не уменьшается число жалоб работников на незаконное отправление их в отпуск без сохранения заработной платы и (или) в ежегодный основной оплачиваемый отпуск вместо дополнительного отпуска с сохранением среднего заработка на время учебы в нарушение предусмотренных нормами главы 26 ТК РФ гарантий работникам, совмещающим работу с обучением.
Следует отметить, что современный законодатель существенно ограничил применение норм главы 26 ТК РФ о предоставлении дополнительного отпуска с сохранением среднего заработка по следующим направлениям:

• в отношении работников, которые обучаются по заочной либо очно-заочной форме обучения ;
• только успешно обучающимся работникам;
• в строго указанных случаях, для каждого из которых устанавливается определенная продолжительность дополнительного отпуска с сохранением средней заработной платы;
• государственные гарантии, установленные на законодательном уровне, относятся только к тем работникам, которые обучаются в образовательных учреждениях, имеющих государственную аккредитацию (при отсутствии такой аккредитации, гарантии могут быть установлены трудовым договором и (или) коллективным договором);
• если работник обучается одновременно в двух образовательных учреждениях, то гарантии и компенсации в связи с обучением предоставляются только в одном образовательном учреждении (по выбору работника).

Видимо, провозглашенные в ст.ст. 173 - 177 ТК РФ гарантии работникам, совмещающим работу с обучением, в большинстве случаев оказываются для работодателей «роскошью», поэтому они нередко отказывают работникам в предоставлении оплачиваемых «учебных» отпусков. Однако это не оправдывает действий работодателей по несоблюдению указанных норм ТК РФ.
Кроме того, работодатель зачастую ставит работника в положение, когда получить, к примеру, высшее образование необходимо, но только в счет ежегодного основного оплачиваемого отпуска и (или) оформив отпуск без содержания. Таким образом, работник сталкивается с сугубо личной проблемой: как получить образование (точнее, документ, подтверждающий факт получения образования), умело совместив это с работой и не потеряв ее. Неудивительно, что при таких обстоятельствах в стране возникла «гонка за корочками об образовании», к сожалению, все чаще - без одновременного достижения высокого уровня образованности, как основного результата качественного получения образования.
Итак, к числу основных причин указанной группы нарушений, прежде всего, следует отнести нежелание работодателей нести дополнительные финансовые затраты по предоставлению работникам предусмотренных законом гарантий и компенсаций .
Как свидетельствует практика, о нарушениях работодателем положений главы 26 ТК РФ работники не предпочитают официально заявлять в компетентные органы по известным и ставшим банальными причинам, выраженным в опасениях возникновения конфликтов с работодателем и потери работы.
Между тем указанная часть нарушений в сфере труда не относится к числу латентных, поэтому представляется, что основным способом по их пресечению должно стать усиление контроля и надзора над соблюдением норм ТК РФ, закрепляющих гарантии и компенсации работникам, совмещающим работу с обучением.
3) В отпуск без сохранения заработной платы фактически превратился достаточно новый институт самозащиты работников трудовых прав путем приостановки работы в случае задержки выплаты заработной платы на срок более 15 дней. Для реализации данного права требуется, чтобы работник заблаговременно (что вытекает из смысла нормы, но не уточняется, хотя следовало бы конкретизировать срок) известил работодателя в письменной форме. Согласно положениям ст. 142 ТК РФ в некоторых случаях и отдельным категориям лиц приостановление работы запрещено.

В период приостановления работы, как определил законодатель, работник в рабочее время может отсутствовать на своем рабочем месте . В этом случае он обязан «выйти на работу не позднее следующего рабочего дня после получения письменного уведомления от работодателя о готовности произвести выплату задержанной заработной платы в день выхода работника на работу» (абз. 9 ст. 142 ТК РФ).

Данная законодательная формулировка несовершенна и нуждается в доработке. Прежде всего, обращает на себя внимание тот фат, что наличие готовности произвести выплату заработной платы еще не означает реальную ее выплату.

Кроме того, уже неоднократно поднимался серьезный вопрос о том, подлежит ли оплате время приостановки выполнения работником своих трудовых обязанностей в указанных случаях.

Применение данного института в современном изложении ТК РФ, с одной стороны, не выгодно для работников, поскольку на практике действует простое логическое правило: «не работал, поэтому заработная плата не положена». С другой стороны, в конечном счете, это предпочтительно для работодателя, но вступает в явное противоречие с целью возникновения положений ст. 142 ТК РФ, превращая ее в «мертвую норму».

К сожалению, и с последними изменениями в ТК РФ, внесенными Федеральными законами № 157-ФЗ и № 160-ФЗ, соответственно, от 22. 07. 2008г. и 23. 07. 2008г., рассмотренные нюансы остались неурегулированными, но однозначно нуждающимися в своем переосмыслении.

В соответствии со ст. 142 и ст. 236 ТК РФ, работодатель независимо от наличия вины несет материальную ответственность перед работником в связи с несвоевременной выплатой заработной платы с уплатой процентов в размере не ниже 1/300 действующей в это время ставки рефинансирования Центрального банка РФ от невыплаченной в срок суммы за каждый день задержки, начиная со следующего дня после установленного срока выплаты, по день фактического расчета включительно.

При этом отмеченный размер денежной компенсации не практикуется повышать в трудовых и (или) коллективных договорах.
Думается, для того чтобы ныне декларативная норма ст. 142 ТК РФ в реальной жизни «заработала», законодателю следует наряду с процентами от невыплаченной заработной платы, предусмотренными ст. 236 ТК РФ, напрямую в ст. 142 ТК РФ закрепить обязанность работодателя независимо от наличия его вины произвести определенные выплаты за весь период вынужденной приостановки работы работником.

В случае нарушения работодателем взятых на себя обязанностей должна наступать реальная ответственность, ощутимая для него. Пожалуй, только такие радикальные меры могут привести к действенности механизма по реализации права работника на отказ от выполнения трудовых обязанностей, реально защитив конституционное право работника на получение заработной платы своевременно и в полном объеме, тем самым, расставив приоритеты работодателя в пользу выплаты заработной платы работникам, в первую очередь.

В любом случае, какие бы рациональные изменения не были внесены в действующее трудовое законодательство РФ, очевидно, что отказ работника от работы по причине задержки выплаты ему заработной платы не должен проявляться в виде отпуска без сохранения ему заработной платы, поскольку применение ст. 128 ТК РФ в данном случае абсолютно неуместно.

Резюмируя изложенное, можно придти к выводу о том, что множество нюансов при правовом регулировании отпуска работников без сохранения заработной платы законодателем недоработано. С учетом сложившейся незаконной практики по применению отпуска без содержания, особенно на современном этапе развития нашей страны, многие нормы действующего трудового законодательства РФ нуждаются в переосмыслении, с целью выработки единообразного правоприменения требуется внесение в него изменений и дополнений.

Нестерова Т.А. Защита трудовых прав Уполномоченным по правам человека // Трудовое право. 2005. № 3. С. 49.

См., например: Информационно-аналитический бюллетень Государственной инспекции труда в Иркутской области за 2007г. (ежегодный обзор - информация) / Составитель: руководитель Государственной инспекции труда в Иркутской области С.И. Коноплев /. – Иркутск, 2008, с.53.

См. подробнее: Киселев И.Я. Трудовое право России и зарубежных стран. Международные нормы труда: Учебник. – Изд. 2-е, испр. и доп. – М.: Эксмо, 2006, с. 209 - 210.

В Трудовом кодексе отпуску без сохранения заработной платы по­священа только одна статья - 128. Поэтому вопросов с предоставлением и оформлением такого отпуска немало. В нашей статье мы постараемся ответить на самые животрепещущие.

Сотрудница написала заявление на отпуск без предоставления заработной платы по причине провода в армию ее сына. Однако в организации сложилась неблаго­приятная ситуация, которая не позволяет отпустить сейчас этого ­работника. Имеет ли право работодатель отказать в предоставлении отпуска?

В Трудовом кодексе сказано, что работнику может быть предоставлен отпуск без сохранения зарплаты по уважительным причинам. В Кодексе нет определения понятию «уважительные причины». Это означает, что работодателю предоставлено право самому оценивать, является ли причина, указанная работником в заявлении на отпуск, веской.

Работодатель может закрепить в локальных нормативных актах (например, в Положении о внутреннем трудовом распорядке или в коллективном договоре) перечень уважительных причин, при которых работник может претендовать на отпуск без сохранения заработной платы. При этом стоит обязательно сделать отступление, что если отсутствие работника может повлечь неблагоприятные последствия для организации, то отпуск без ­сохранения заработной платы по указанным причинам не представляется.

Свернуть Показать

Проанализировав трудовое законодательство, можно выделить ­несколько причин, названных уважительными в тех или иных правовых актах:

• семейные обстоятельства;
• тяжелое состояние здоровья близкого родственника (отца, матери, жены, мужа, сына, дочери, родного брата или сестры) или опекуна;
• проводы в армию;
• пожар или другое бедствие, постигшее семью или близкого ­родственника сотрудника;
• каникулы ребенка, карантин в детском учреждении, проводы в летний лагерь;
• сдача экзаменов при получении второго высшего образования.

Организация решила провести капитальный ремонт в здании офиса и отправить всех работников в отпуск без сохранения зарплаты на время ремонта. Как правильно это оформить?

В этой ситуации лучше спросить, законно ли это? Опираясь все на ту же статью 128 ТК РФ, скажем, что отпуск без сохранения заработка ­предоставляется при выполнении двух условий одновременно:

• по письменному заявлению работника. То есть этим заявлением работник выражает свою волю уйти в отпуск. Заставить написать такое заявление работодатель не вправе;
• по уважительным причинам. Причина должна быть уважительной именно для работника. Поэтому даже если работодатель вынудит написать заявление на отпуск без сохранения зарплаты по причине «ремонта офиса», трудовая инспекция укажет на эту «оплошность».

В подтверждении наших слов процитируем все еще действующее постановление Минтруда России от 27 июня 1996 г. № 6, где четко сказано: «вынужденных» отпусков без сохранения заработной платы по инициативе работодателя законодательством о труде не предусмотрено.

Существует два выхода из этой ситуации:

1. В соответствии со статьей 157 ТК РФ оплатить работникам время простоя по вине работодателя в размере не менее двух третей ­их среднего заработка.
Чтобы зафиксировать факт простоя, следует оформить листок о времени простоя на производстве. Форма листка не утверждена законом, однако в нем следует указывать начало и окончание времени простоя, Ф.И.О. работников и причину простоя (в Примере 1 показано, как можно составить бланк листка о времени простоя). Затем на основании этого документа следует заполнить табель учета рабочего времени.

2. Можно попытаться придти к соглашению с работниками. Однако в этом случае и работодателю придется пойти на некоторые уступки. Поясним. Согласно статье 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включается время отпусков без сохранения заработной платы общей продолжительностью более 14 календарных дней в течение рабочего года. Однако работодатель не нарушит закон, если предоставит работнику отпуск раньше положенного по закону срока.
Еще один момент. Если работники все-таки согласятся и уйдут в отпуска без сохранения зарплаты, то процедуру оформления такого отпуска необходимо соблюсти безоговорочно. Работник должен будет написать заявление на предоставление отпуска без сохранения заработной платы. При этом причину ухода в отпуск лучше указать действительно уважительную (см. Вопрос 1). На основании заявлений должны быть изданы приказы на каждого работника, в которых работники поставят свои подписи.

Как правильно оформить уход работника в отпуск без сохранения заработка?

В статье 128 ТК РФ сказано, что такой отпуск предоставляется работнику по заявлению. В нем работник должен указать длительность отпуска и уважительную причину, по которой он его просит (см. Пример 2).

На основании заявления издается приказ по унифицированной форме № Т-6 (образец оформления приказа см. в Примере 3).

Далее сведения о предоставленном отпуске заносятся в личную карточку работника (на 4-й странице формы № Т-2) и в табель учета рабочего времени, где время отпуска отмечают кодом «ДО», если отпуск предоставлен по согласию работодателя, или кодом «03», если работник идет в отпуск согласно законодательству. Данные отметки предусмотрены Указателем условных обозначений отработанного и неотработанного времени, приведенном в унифицированной форме № Т-12, утвержденной постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 г. № 1.

В каких случаях работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработка, помимо перечисленных в статье 128 ТК РФ?

Для начала напомним, каким лицам работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработка согласно статье 128 ТК РФ:

• участникам Великой Отечественной войны - до 35 календарных дней в году;
• работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в году;
• родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы, - до 14 календарных дней в году;
• работающим инвалидам - до 60 календарных дней в году;
• работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников - до пяти календарных дней.

Так называемые «иные» случаи, в которых работодатель обязан предоставить сотруднику отпуск «без содержания», прописаны либо в других статьях Трудового кодекса, либо в Федеральных законах, либо в коллективном договоре.

Сначала рассмотрим случаи из Трудового кодекса. В нем сказано, что отпуск без сохранения зарплаты положен:

• работникам, допущенным к вступительным экзаменам в вузы, - 15 календарных дней (ст. 173 ТК РФ);
• работникам - слушателям подготовительных отделений вузов для ­сдачи выпускных экзаменов - 15 календарных дней (ст. 173 ТК РФ);
• работникам, обучающимся в аккредитованных государством вузах по очной форме обучения, для прохождения промежуточной аттестации (15 календарных дней в учебном году), для подготовки и защиты диплома и сдачи итоговых государственных экзаменов (4 месяца), для сдачи итоговых государственных экзаменов (1 месяц). Об этом также говорится в статье 173 ТК РФ;
• работникам, допущенным к вступительным испытаниям в аккредитованные государством образовательные учреждения среднего профессионального образования, - 10 календарных дней (ст. 174);
• работникам, обучающимся в аккредитованных образовательных учреждениях среднего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающим учебу с работой, для прохождения промежуточной аттестации (10 календарных дней в учебном году), для подготовки и защиты дипломной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов (2 месяца), для сдачи итоговых экзаменов (1 месяц). Об этом - статья 174 ТК РФ;
• совместителям, если по основному месту работы продолжительность их ежегодного оплачиваемого отпуска больше, чем на работе по совместительству. Продолжительность отпуска в этом случае зависит от длительности отпуска по основному месту работы (ст. 286 ТК РФ).

Согласно федеральному законодательству отпуск без сохранения ­заработка предоставляется следующим категориям работников (см. Таблицу 1).

В коллективном договоре может быть оговорено, что работнику, имеющему двух или более детей в возрасте до четырнадцати лет, могут устанавливаться ежегодные дополнительные отпуска без сохранения заработной платы в удобное для них время продолжительностью до 14 календарных дней. Такие же гарантии могут быть предусмотрены и для работников, имеющих ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет, одинокой матери, воспитывающей ребенка в возрасте до четырнадцати лет, отцу, воспитывающему ребенка в возрасте до четырнадцати лет без матери. Об этом сказано в статье 263 ТК РФ.

Работник не выходит на работу уже неделю. По почте пришло его заявление на предоставление ему отпуска без сохранения заработной платы на три недели по семейным обстоятельствам. Как должен поступить сотрудник кадровой службы в данной ситуации?

Как уже было отмечено, отпуск без сохранения зарплаты предоставляется работнику только по согласию работодателя (конечно, если работник не попадает в категорию лиц, у которых есть безусловное право на отпуск без сохранения заработка).

Поэтому если работодатель, получив заявление по почте, не согласен предоставить отпуск работнику, то сотрудник кадровой службы должен составить акт об отсутствии работника на рабочем месте в рабочее время. Далее следует дождаться выхода работника из «отпуска» и потребовать у него объяснение в письменной форме. Если он откажется - составить об этом акт.

После составления всех необходимых документов работодатель вправе либо привлечь работника к дисциплинарной ответственности в виде замечания или выговора, либо уволить за прогул (подп. «а» п. 6 ст. 81 Трудового кодекса РФ).

Работник ушел в отпуск без сохранения заработной платы на 6 месяцев. На это время организация взяла нового сотрудника, заключив с ним срочный трудовой договор. По истечении одного месяца работник, ушедший в отпуск, сообщил, что планирует вернуться на работу в ближайшее время. Имеет ли он на это право? Как оформить этот досрочный выход? Как поступить ­с работником, нанятым по срочному трудовому договору?

В трудовом законодательстве четко не урегулирован вопрос досрочного выхода работника из отпуска без сохранения заработной платы (как, например, выход раньше срока из отпуска по уходу за ребенком в возрасте от 1,5 до 3 лет). Поэтому будем разбираться самостоятельно.

В данной ситуации возможны два варианта развития событий. И все будет зависеть от оформления срочного трудового договора.

Вариант 1. Если срочный трудовой договор был оформлен без указания точной даты окончания, а с формулировкой «На время исполнения обязанностей отсутствующего _____________(Ф.И.О. и должность), за которым сохраняется место работы, в соответствии с законодательством», то никаких проблем не будет. Работник, выходящий из отпуска досрочно, пишет заявление о своем решении, вносятся соответствующие изменения в приказ о предоставлении отпуска без сохранения зарплаты, и работник вновь занимает свое рабочее место. А «срочник» при этом увольняется, поскольку срок действия его договора истек, то есть наступило событие, которое повлекло истечение срока действия договора.

Вариант 2. Если в срочном трудовом договоре указана точная дата его окончания, в этом случае последствия могут оказаться гораздо серьезнее. Уволить «срочника» работодатель не вправе (ведь срок действия договора не истек, а значит, и оснований на увольнение у него не имеется).

Понятно, что если работодатель рад досрочному возвращению работника, то он лучше договорится со «срочником», выплатит ему достойную денежную компенсацию и уволит его по соглашению сторон или по инициативе работника. Если же работодатель не готов понести финансовые затраты (скорее всего, действительно немалые), то возникает вопрос: а может ли работодатель не принять «основного» работника обратно до истечения срока его отпуска?

Закон не содержит прямого ответа. Поэтому обратимся за советом к юристу.

Свернуть Показать

Жанна Перевалова, руководитель юридического департамента ООО «МедБизнесКонсалтинг»:

На мой взгляд, работодатель имеет право не удовлетворять заявление данного работника о «досрочном прекращении» отпуска без сохранения заработной платы по следующим основаниям.

Согласно статье 128 ТК РФ работнику по его письменному заявлению по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем. В отдельных случаях работодатель обязан предоставить данный отпуск. Если не рассматривать случаи обязательного предоставления отпуска без сохранения заработной платы, всегда необходимы и достаточны как минимум два условия:

• собственное волеизъявление работника, выраженное в письменном заявлении,
• согласие работодателя.

Причем срок данного отпуска определяется по согласованию сторон.

Следовательно, при отсутствии законодательного регулирования вопроса о «досрочном прекращении» отпуска без сохранения заработной платы стороны трудового договора должны исходить из тех же начал, что и при его предоставлении, а именно - будет достаточно двух указанных условий:

• собственного волеизъявления работника, письменно выразившего желание сократить свой отпуск,
• согласия на это работодателя.

В случае согласия работодателя должен быть издан соответствующий приказ в свободной форме (так как для этого случая нет утвержденной унифицированной формы), но содержащий все необходимые реквизиты.

В случае несогласия работодателя на заявлении проставляется резолюция об этом уполномоченного лица (как правило, это единоличный исполнительный орган).

Существует ли угроза, что недопущение к работе основного работника будет считаться ущемлением его прав на труд? Скорее всего, эти опасения напрасны, поскольку стороны трудового договора обязаны соблюдать условия заключенного договора, включая нормы трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. И даже если дело дойдет до суда, вышеуказанный срочный договор может быть рассмотрен на пользу работодателю.

Необходимо подчеркнуть: если вы не хотите столкнуться с подобной проблемой, внимательно отнеситесь к составлению срочного трудового договора.

Вы находитесь в разделе Отпуск без сохранения заработной платы , который относится к разделу .

Работник вправе рассчитывать на дополнительный перерыв в работе, если на то есть веские основания.

Время отдыха не оплачивается и никак не влияет на длительность и порядок предоставления ежегодного очередного отпуска. Называют такой период в среде трудящихся – отпуск за свой счет, что значит без сохранения заработка.

Как правильно называется отдых за свой счет?

Дополнительный неоплачиваемый отдых популярен среди работников, его отлично от очередного основного. Ежегодный отпуск предоставляется строго по графику, изменение его временных рамок — достаточно сложная процедура.

В случае потребности в выходных в межотпускное время сотрудники пользуются правом получения отпуска без оплаты, согласно ТК РФ.

Среди персонала фигурируют несколько формулировок для данного периода:

• за свой счет;
• неоплачиваемый;
• без содержания;
• административный;
• без сохранения заработной платы.

Иногда даже совмещают несколько наименований, например, «без содержания заработной платы».

По трудовому законодательству правильным будет последнее название «без сохранения заработной платы «.

Именно так следует обзывать данный период в документах – , .

Другие формулировки допустимы только в устном общении , в документах они не применимы, так как их определение отсутствует в трудовых законах.

Что значит без сохранения заработной платы?

Это значит, что сотрудник в данный временной промежуток не получает от работодателя никаких денежных средств: ни отпускных, ни зарплаты.

В табеле учета рабочего времени для таких дней предусмотрены отдельные .

Статья 128 Трудового кодекса определяет, какие категории работников вправе рассчитывать на получение отпуска за свой счет.

Кроме того, она содержит важную формулировку о том, что выходные без содержания могут быть предоставлены и в иных случаях, предусмотренных трудовым кодексом, коллективным договором и федеральными законами.

В частности, неоплачиваемый дополнительный отпуск может быть предоставлен на основании статей 173 – 176 ТК РФ , именуется он .

Можно ли взять выходные без оплаты по желанию работника?

Административный отпуск за свой счет работник имеет право взять . Однако предоставит ли его работодатель, зависит от запроса. Например, по ТК РФ могут каждый год рассчитывать на 14 дополнительных дней за свой счет. Работодатель отказать не вправе.

В обязательном порядке предоставляется отпуск на 5 дней также в случае таких серьезных событий, как свадьба, рождение дочери или сына, смерть ближнего . Взять отгулы без содержания по своей инициативе могут работники инвалиды , их количество за год может достигать 60 дней.

Для учебы отпускного периода без сохранения заработной платы зависит от типа обучения, его формы и ряда других факторов.

В остальных случаях оформление отгулов за свой счет возможно с согласия работодателя , который анализирует причину в заявлении работника. Если она уважительная, и работодатель не против, то отпуск оформляется.

Главное в предоставлении неоплачиваемых выходных за свой счет – это наличие личной инициативы работника.

Предоставляется ли отдых без содержания по инициативе работодателя?

ТК РФ четко определяет, что отгулы без содержания предоставляются только по инициативе работника. Работодатель не вправе отправить сотрудника в неоплачиваемый отдых.

Важно! Основным документом, на основании которого составляется приказ, является заявление сотрудника, добровольно написанное по собственной инициативе.

То есть трудящийся лично изъявляет желание отдохнуть, указывает причину, после чего получает одобрение или отказ со стороны руководства.

Если , заставляя работника писать заявление на неоплачиваемый отпуск, то это противозаконно . Сотрудник может жаловаться в такой ситуации в трудовую инспекцию.

Если работодателю нужно отстранить сотрудника временно от работы и не платить ему заработную плату, он может пойти двумя путями:

1. Договориться с работником, о том что тот добровольно напишется заявление на отгулы за свой счет.
2. Оформить простоем перерыв в работе или иным доступным законным способом.

Сколько неоплачиваемых дней можно оформить?

дополнительного неоплачиваемого отпуска может быть любой. Существуют конкретные значения для отдельных оснований , указаны он и в ст.128 ТК РФ. Однако по договоренности с руководством эти сроки могут быть продлены.

Можно брать за свой счет?

Фактически ни один закон не запрещает устанавливать любую длительность для отдыха без сохранения заработной платы – недели, месяцы или даже годы. Главное – это личное желание работника и согласие работодателя.

Вправе ли руководство отказать?

Работодатель может отказать в предоставлении отгулов за свой счет, но только в случае, если основание не прописано в ТК РФ , коллективном договоре или федеральном законе.

Для установленных причин отказ не возможен , выходные предоставляются в любое время по письменном запросу.

Выводы

Отпускной период без содержания – это время отдыха, которое позволяет работнику решить личные дела, не прибегая к использованию ежегодного отпуска. На время данного периода работник не получает заработную плату, однако решает свои проблемы и сохраняет основной отдых на будущее время.